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競(jìng)買保證金有關(guān)問題的指導(dǎo)意見

為規(guī)范競(jìng)買保證金收取和使用行為，保證拍賣合同的履行，保護(hù)拍賣當(dāng)事人的合法權(quán)益，中國(guó)拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)法律咨詢委員根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法、擔(dān)保法、拍賣法等法律規(guī)定，就拍賣活動(dòng)中競(jìng)買保證金有關(guān)問題提出以下指導(dǎo)意見：

一、本指導(dǎo)意見所稱競(jìng)買保證金（以下簡(jiǎn)稱保證金），指拍賣人為保證拍賣合同的履行，按照拍賣行業(yè)經(jīng)營(yíng)慣例，與競(jìng)買人約定，向競(jìng)買人收取的一定數(shù)額的財(cái)物。

二、拍賣人與競(jìng)買人之間的保證金協(xié)議包括：

（一）競(jìng)買協(xié)議中的保證金條款；

（二）單獨(dú)訂立的保證金協(xié)議；

（三）競(jìng)買人認(rèn)可的拍賣公司拍賣規(guī)則中的保證金條款；（四）其他拍賣文件中所載經(jīng)競(jìng)買人同意的保證金條款。

三、保證金協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式；可以在拍賣前訂立，也可以在拍賣過程中或者拍賣會(huì)結(jié)束后訂立。

四、保證金協(xié)議一般包括以下內(nèi)容：

（一）保證金交納和收取的主體、時(shí)間、地點(diǎn)、方式、數(shù)額；

（二）保證金的性質(zhì)、用途；

（三）保證金返還的時(shí)間、方式；

（四）其他事項(xiàng)。

五、當(dāng)事人可以采用約定方式明確保證金的性質(zhì)和用途：

（一）傭金保證金。即保證拍賣成交后傭金的支付，買受人不支付傭金，或者因買受人違約依法再次拍賣，買受人不支付傭金的，保證金抵作傭金。

（二）價(jià)款保證金。即保證拍賣成交后價(jià)款的支付，買受人不支付價(jià)款的，保證金抵作價(jià)款；

（三）違約金性質(zhì)的保證金。即違反合同約定，不支付傭金、成交價(jià)款，不參與競(jìng)買導(dǎo)致取消拍賣或者競(jìng)買人之間惡意串通導(dǎo)致拍賣無效，以及有其他違反合同約定行為的，保證金抵作違約金。

（四）定金性質(zhì)的履約保證金。即買受人履行合同義務(wù)的，保證金抵作傭金和價(jià)款或者收回；不履行合同義務(wù)的，無權(quán)要求返還保證金。收受保證金的拍賣人、委托人或者其他人不履行合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還保證金。

當(dāng)事人約定的保證金，可以是前款中的一項(xiàng)，也可以是多項(xiàng)，但第三項(xiàng)與第四項(xiàng)不得同時(shí)約定；約定二項(xiàng)以上的，應(yīng)當(dāng)明確保證的先后順序。

六、訂立保證金協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用原則，參考競(jìng)買人的信用情況，明確保證金的收取比例和數(shù)額。

七、保證金的收取比例和數(shù)額，可以以拍賣標(biāo)的評(píng)估價(jià)、市場(chǎng)價(jià)、預(yù)估成交價(jià)、委托人指示價(jià)、落槌價(jià)等作為拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)，參照下列標(biāo)準(zhǔn)確定：

（一）傭金保證金不宜超過拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)的30%；

（二）價(jià)款保證金不宜超過拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)；

（三）違約金性質(zhì)的保證金分別下列情形確定：

1、違反合同約定不支付傭金的，不宜超過傭金的30%；

2、違反合同約定不支付成交價(jià)款的，不宜超過成交價(jià)款的30%；

3、違反合同約定不參與競(jìng)買導(dǎo)致取消拍賣或者競(jìng)買人之間惡意串通導(dǎo)致拍賣無效，以及有其他違反合同約定行為的，不宜超過拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)的30%。

（四）定金性質(zhì)的履約保證金不宜超過拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)的20%。

八、競(jìng)買人在同一場(chǎng)拍賣會(huì)上競(jìng)拍同一委托人的多件拍賣標(biāo)的或者不同委托人的多件拍賣標(biāo)的的，保證金協(xié)議可以參照第五條，對(duì)保證金的性質(zhì)和用途、保證金擔(dān)保的主體和擔(dān)保順序等作明確約定。

九、競(jìng)買協(xié)議中約定，競(jìng)買成交后競(jìng)買保證金轉(zhuǎn)為履約保證金的，可以參照第五條，對(duì)履約保證金的性質(zhì)和用途作明確約定。

十、傭金保證金應(yīng)當(dāng)交付給拍賣人。價(jià)款保證金可以交付給拍賣人，也可以根據(jù)約定交付給委托人或者其他人。違約金性質(zhì)的保證金和定金性質(zhì)的履約保證金，除約定交付給委托人或者其他人外，應(yīng)當(dāng)交付給拍賣人。

十一、拍賣人可以根據(jù)委托人的書面委托，向競(jìng)買人收取價(jià)款保證金、違約金性質(zhì)的保證金或者定金性質(zhì)的履約保證金。委托人未書面委托拍賣人收取保證金的，買受人違約時(shí)，拍賣人收取的保證金優(yōu)先抵作傭金，剩余部分可以抵作拍賣標(biāo)的成交價(jià)款。

十二、競(jìng)買未成交的，保證金應(yīng)當(dāng)在拍賣會(huì)結(jié)束后，按照約定的時(shí)間返還競(jìng)買人；沒有約定保證金返還時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)在拍賣會(huì)結(jié)束后的三十日內(nèi)返還。

競(jìng)買成交的，保證金可以抵作傭金和成交價(jià)款。收取的保證金高于傭金和成交價(jià)款的，多收取的保證金應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定的時(shí)間返還買受人。

十三、保證金在拍賣人掌控期間不得挪作他用。

拍賣人與競(jìng)買人可以約定保證金在拍賣人賬戶期間的利息計(jì)算及其歸屬。約定無息返還保證金的，應(yīng)當(dāng)采用合理方式提請(qǐng)競(jìng)買人注意。

十四、單獨(dú)訂立的保證金協(xié)議，拍賣人和競(jìng)買人可以約定解決保證金爭(zhēng)議的仲裁機(jī)構(gòu)或者管轄法院。

保證金條款示范文本

為防止競(jìng)買保證金收取和使用爭(zhēng)議，拍賣人可以參考本示范文本，與競(jìng)買人單獨(dú)訂立保證金協(xié)議或者將以下條款納入競(jìng)買協(xié)議中：

一、競(jìng)買人應(yīng)于＿＿＿＿（明確交納的時(shí)點(diǎn)）前采用下列第＿＿種方式交納競(jìng)買保證金：

1．將競(jìng)買保證金＿＿（人民幣或者其他幣種）＿＿元（數(shù)額或者比例按照以下約定累計(jì)計(jì)算），交付于＿＿（交付的對(duì)象或者指定的銀行賬戶）。

２.將傭金保證金＿＿（人民幣或者其他幣種）＿＿元（數(shù)額或者比例按照以下約定計(jì)算），交付于＿＿（拍賣人或者指定的銀行賬戶）；將價(jià)款保證金＿＿（人民幣或者其他幣種）＿＿元（數(shù)額或者比例按照以下約定計(jì)算）交付于＿＿（拍賣人、委托人、其他人或者指定的銀行賬戶）；將違約金性質(zhì)的保證金或者定金性質(zhì)的履約保證金＿＿（人民幣或者其他幣種）＿＿元（數(shù)額或者比例按照以下約定計(jì)算）交付于＿＿（拍賣人、委托人、其他人或者指定的銀行賬戶）。

二、保證金擔(dān)保的性質(zhì)和用途為下列第＿＿項(xiàng)（采用填空、打勾方式，可以選其中一項(xiàng)，也可以選多項(xiàng)，但第3項(xiàng)、第4項(xiàng)不可以同時(shí)選用）。

1．傭金保證金。拍賣成交后，買受人不支付傭金，以及因買受人違約依法再次拍賣，買受人不支付傭金的，保證金抵作傭金。

2．價(jià)款保證金。拍賣成交后，買受人不支付價(jià)款的，保證金抵作價(jià)款。

3．違約金性質(zhì)的保證金。競(jìng)買人或者買受人違反合同約定的，保證金作為下列第＿＿項(xiàng)的違約金（采用填空、打勾方式，可以是一項(xiàng)，也可以是多項(xiàng)）。

（1）違反合同約定不支付傭金；

（2）違反合同約定不支付價(jià)款；

（3）違反合同約定不參與競(jìng)買導(dǎo)致取消拍賣或者競(jìng)買人惡意串通導(dǎo)致拍賣無效；

（４）其他違反合同約定的行為。

4．定金性質(zhì)的履約保證金。買受人履行合同義務(wù)的，保證金抵作傭金和價(jià)款或者收回，不履行合同義務(wù)的，保證金不予返還。收受保證金的拍賣人、委托人或者其他人不履行合同義務(wù)的，雙倍返還保證金。

三、保證金擔(dān)保的順序?yàn)?/span>（選擇多項(xiàng)保證金擔(dān)保的，對(duì)傭金、價(jià)款、違約金性質(zhì)的保證金、定金性質(zhì)的履約保證金的實(shí)現(xiàn)先后排序）：

1．＿＿＿＿；

2．＿＿＿＿；

3．＿＿＿＿。

四、保證金以＿＿＿＿價(jià)作為拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)(參見《關(guān)于競(jìng)買保證金的指導(dǎo)意見》第七條)[i]，按照下列標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算：

１.傭金保證金，為＿＿（拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)）的＿＿%；

２.價(jià)款保證金，為＿＿（拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)）的＿＿%；

３.違約金性質(zhì)的保證金分別下列情形計(jì)算：

（1）違反合同約定不支付傭金的，為傭金的＿＿%；

（2）違反合同約定不支付價(jià)款的，為拍賣成交價(jià)的＿＿%；

（3）違反合同約定不參與競(jìng)買導(dǎo)致取消拍賣或者競(jìng)買人惡意串通導(dǎo)致拍賣無效的，為＿＿（為拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)）的＿＿%；

（4）違反合同約定的其他行為，為＿＿（為拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià)）的＿＿%。

４.定金性質(zhì)的履約保證金為＿＿(拍賣標(biāo)的基準(zhǔn)價(jià))的＿＿%。

五、保證金為競(jìng)買本場(chǎng)拍賣會(huì)的＿＿件拍賣標(biāo)的（不能明確件數(shù)的可以用“若干”字樣填寫）提供（1）傭金、（2）價(jià)款、（3）違約金、（4）定金擔(dān)保。（采用打勾方式選定保證金的用途，（３）和（４）不能同時(shí)選定）。保證金擔(dān)保的順序?yàn)椋撸撸撸撸撸?span>(參見第三條填寫)。對(duì)拍賣標(biāo)的價(jià)款的擔(dān)保順序?yàn)椋撸撸ㄈ?span>A的畫作、B的玉器、C的瓷器）。[ii]

六、競(jìng)買成交的，保證金抵作（1）＿＿（2）＿＿（３）＿＿（對(duì)傭金、成交價(jià)款、違約金性質(zhì)的保證金或者定金性質(zhì)的履約保證金的實(shí)現(xiàn)先后排序）；收取的保證金高于傭金和成交價(jià)款的，多收取的保證金于拍賣會(huì)結(jié)束后＿＿日內(nèi)返還于＿＿（返還的對(duì)象或者指定的銀行賬戶）。競(jìng)買未成交的，保證金于拍賣會(huì)結(jié)束后＿＿日內(nèi)返還于＿＿（返還的對(duì)象或者指定的銀行賬戶）。返還的保證金（1）限于本金；（2）本金加利息（采用打勾方式選擇其中一項(xiàng)）。[iii]

七、因保證金收取和使用發(fā)生爭(zhēng)議的，雙方同意將爭(zhēng)議提交＿＿（明確哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)）仲裁；或者向＿＿（明確哪個(gè)法院）人民法院提起訴訟。（仲裁和訴訟選擇其一）